作者｜陈碧

中国政法大学教授

2025年12月的热搜词，可能属于《中华人民共和国治安管理处罚法》（下称《治安法》）。继封存制度的热议之后，《治安法》第80条近期也成为舆论焦点，“朋友、情侣间私发不雅信息必受处罚”“警察可随意调取私人聊天记录”等误解在网络上蔓延。

这些误解并非偶然，核心在于小视频的标题党式解读、条文修订背景的刻意忽视，再叠加公众对执法边界的天然焦虑，最终形成认知偏差。

本文不只是对《治安法》第80条的解读，更希望厘清这些认知偏差的原因。当人们的注意力不再聚焦明星八卦，而是关心公共事务，这是社会责任感的体现。这种对法律条文的追问、对执法边界的审视，恰恰是公民法治意识的觉醒。而正视这些认知偏差，不是为了苛责误读，而是为了培养独立思考的能力。这种能力，正是我们进行公共讨论的基础。

第80条修订了什么？

第80条中“利用信息网络、电话以及其他通讯工具传播淫秽信息”的表述并非新增条款，其核心内容与施行20年的原版一致。修订仅将“计算机信息网络”改为“信息网络”，覆盖了微信、短视频等新型社交工具，同时将罚款上限从3000元提至5000元，新增涉未成年人从重处罚规定。

修订的背景是因为即时通讯普及后，淫秽信息通过社交工具传播增多，且易涉未成年人，在实践中还引发了“隔空猥亵”等新型危害，法律需通过修订来加强保护。

有人问：“传播淫秽物品不是犯罪么？”这里就要提到治安法与刑法的关系。《治安法》被称为“小刑法”，二者以社会危害性程度为核心分界标准，形成梯度治理。目前《中华人民共和国刑法》（下称《刑法》）的涉淫秽物品相关犯罪条文已经强化了对未成年人的保护，对淫秽物品传播媒介进行了更新，因此《治安法》也应当及时跟进。

这个解释也适用于有人问“治安法里规定的强迫他人吸毒，为什么不是犯罪”，答案是《刑法》已有第352条规定了强迫他人吸毒罪，因此《治安法》才必须考虑到有的案件情节轻微不构罪但仍然要予以惩戒的情形，比如有的父母给孩子服用“聪明药”（其实是精神类管制药物，属于毒品）提高学习能力，即便不构罪也要被行政处罚。

必须要介绍的背景信息是，近20年《刑法》出台了八个修正案，新增了60-70个罪名，而《治安法》自2005年以来就没有修订过，仅在2012年做过一个文字微调。此次大修新增了高空抛物、无人机黑飞、未成年人保护、正当防卫等内容，目的就是为了与《刑法》对齐。这也是为什么本栏目多次撰文呼吁公众关注《治安法》修订。因为，这部法才是与我们的具体生活密切相关，也和国家权力迎面相遇的关键法治接口。

回到《治安法》第80条，它与《刑法》第363条传播淫秽物品牟利罪和第364条传播淫秽物品罪衔接。《治安法》和《刑法》区别违法和犯罪的关键，叫做“罪量”。

传统的罪量主要体现为“数额”，数额不够就不构成犯罪。盗窃罪里1000-3000元构成追究刑事责任的罪量；在淫秽物品罪里，罪量逐渐变成了“视频或音频文件个数”“点击数”“浏览数”“转发数”“注册会员数”等。因此，若传播淫秽物品的行为未达到刑事立案标准，比如牟利金额不足5000元，或传播数量未达司法解释规定的门槛，就按第80条处罚。再比如涉未成年人时，数量、金额、点击量等标准均减半。

至此，我们可以区分违法和犯罪。但疑问还没有完全解决，真正的问题是违法和不违法的边界又在哪里呢？有这么多人关注第80条，原因大概率不是“恋人之间互传私密照片”，好些网友留言“我们根本没有恋人，所以才有这个问题”。说得直白一些，拍黄片、卖黄片肯定属于违法犯罪，一定会被打击，那我只看行不行？我保存行不行？我发给朋友看行不行？

治安法对于“淫秽物品”的态度

《治安法》衔接了《刑法》对“淫秽物品”的定义，《刑法》第367条明确淫秽物品是指具体描绘性行为或者露骨宣扬色情的、诲淫性的书刊、影片、录像带、录音带、图片及其他淫秽物品，且排除了具有艺术、科学价值的作品。

所以，有的朋友，你们在微信等社交媒体里分享的，到底是淫秽物品呢，还是有艺术和科学价值的作品呢？退一步说，即便是前者，《治安法》就一定要介入打击么？

我们需要考量情节。《治安法》真正要打击的，是牟利传播、批量扩散、强制发送、涉未成年的恶劣情节，要打击的是那些有社会危害性但又没有达到犯罪追诉条件的行为。如果60分及格线是构罪的话，那么第80条打击的就是50-60分的部分。

我们再来揣摩下立法者的心态：《刑法》和《治安法》为什么要打击这些涉黄违法犯罪？其出发点是，这可能毒害心灵、诱人犯罪、冒犯正人君子、不利于公序良俗。不过，在自由主义者看来，一个健康的成年人、一个对性抱有健康心态的人，接触到含有色情乃至淫秽内容的信息，他的评价可能是“这都什么玩意儿”，他的反应可能是“捏着鼻子”，这些内容不一定会败坏他的心灵。但强家长主义的《刑法》出于保护所有人的心态，出于道德和秩序的追求，可能会把标准定得更高一些。这就导致全体人民适用同样的标准，成年人和未成年人也适用同样的标准。

在这类案件中，我们关注的是在思想自由和社会道德与秩序之间找到平衡，而不是一禁了之。对待涉性作品，更重要的是从外部进行作品分级。禁止某些色情作品对不想看到的人构成打扰，构成冒犯或者剥削，这才是更负责任的态度。但这是一条正确但几乎寸步难行的路，影视作品分级的建议已经提出来30年了，至今也没有什么动静。它就是“房间里的大象”，一直存在却被集体回避。

如果说第80条对于未成年人保护还有点启发的话，那就是家长需要及时做性教育以及互联网素质教育。经常有涉性犯罪孩子的家长懊恼地告诉我：“孩子曾经问过我和性相关的问题，我觉得他还小，没跟他讲，还骂了他几句。”在他们懵懂的时候，教他们恰当性知识、给他们正确爱情观的，不应该是社交媒体上的小视频和小黄文，而是监护人。法律会打击那些侵害未成年人的违法犯罪行为，但监护人一定要意识到性教育的重要性。

对扩张性执法权的担心

第80条的讨论，据说引发了不少人违法的焦虑：“我发过色情表情包，我转过小黄文……我是不是违法了？”如前所述，公安机关应当关注的是社会危害性，在私人领域的日常互动不应被随意认定违法。

但，人们在审视这个条款之后的焦虑说明什么呢？这说明，大家真正担心的是，当法律延伸至社会生活的细枝末节，将大量无显著社会危害的轻微失范行为纳入违法时，会赋予执法机关尤其是警察权过大的自由裁量空间。这才是《治安法》第80条讨论中隐隐的不安。

我国传统治理模式中存在着重刑主义倾向，这催生了现代对于高压威慑和密织法网的路径依赖。这些问题都在人们对于治安法的讨论中得以充分呈现，尤其是涉及“黄赌毒”的条款，它既有道德入法的需求，又是弘扬核心价值观的体现。但在扩张性的执法权之下，极易产生选择性执法、过度执法等乱象，法律就会从权利的保障者异化为高悬的达摩克利斯之剑，这才是法律人警惕之处。

最近有人问，“你们法学老师怎么老帮着坏人着想？”因为在公法领域，最重要的命题就是对权力的限制。这就像看病找了西医，西医只会开刀，他也不会开中药。同理可证，你让公法学者为政府扩权，他也不太擅长。

法律始终是一种平衡的艺术，没有尽善尽美，只有尽力实现最大多数人的最大幸福，同时又不能以剥夺少数人的基本权利为代价。本栏目对于《治安法》的讨论仍在继续，对所有的不同意见都保持开放的心态——“即便不是问题的提出者，也有权做出评判；讨论不是行动的绊脚石，而是明智行动必不可少的步骤。”

“法治理想国”由中国政法大学教师陈碧、赵宏、李红勃、罗翔共同发起，系凤凰网评论部特约原创栏目。

主编｜萧轶